夏嵐/文
有別于一般公司的法人性質(zhì)，“合伙企業(yè)”屬于非法人企業(yè)，可由自然人、法人或其他組織作為合伙人發(fā)起設(shè)立合伙企業(yè)。
合伙企業(yè)又分為“普通合伙企業(yè)”和“有限合伙企業(yè)”，私募基金和會計師事務(wù)所是日常中最常見的兩類合伙企業(yè)。要注意的是，普通合伙企業(yè)出資的普通合伙人，對合伙企業(yè)債務(wù)負(fù)有無限連帶責(zé)任；但有限合伙企業(yè)的有限合伙人，則和法人企業(yè)的股東相同，僅就出資部分對有限合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。
在銀發(fā)〔2013〕2號文《金融機構(gòu)洗錢和恐怖融資風(fēng)險評估及客戶分類管理指引》中，明確指出由于合伙企業(yè)的控制權(quán)結(jié)構(gòu)復(fù)雜，銀行要進行盡職調(diào)查的難度高于一般公司，也就是說，人民銀行用2號文提醒銀行，在為合伙企業(yè)開戶時必須做好客戶身份識別(KYC)，特別是找出誰是合伙企業(yè)的受益所有人并開展身份識別工作，是銀行面對合伙企業(yè)最重要的工作。
銀發(fā)〔2018〕164號文《中國人民銀行關(guān)于進一步做好受益所有人身份識別工作有關(guān)問題的通知》，則直接定義了擁有超過25％合伙權(quán)益的自然人，就是合伙企業(yè)的受益所有人，對于不擁有超過25％合伙權(quán)益的自然人，銀行可參照公司受益所有人標(biāo)準(zhǔn)去判定到底屬不屬于合伙企業(yè)的受益所有人；如果采取上述措施都無法判定合伙企業(yè)的受益所有人是誰，那銀行至少要將合伙企業(yè)的普通合伙人，或合伙事務(wù)的執(zhí)行人判定為受益所有人。
雖然《合伙企業(yè)法》規(guī)定有限合伙人不具有合伙事務(wù)的執(zhí)行權(quán)，但銀行仍可通過查看合伙協(xié)議，了解合伙人的出資比例、權(quán)利安排、決策機制、收益分配和虧損分擔(dān)等事項，分析出合伙人對合伙企業(yè)是否具有控制權(quán)，銀行可藉此找出誰對合伙企業(yè)構(gòu)成實質(zhì)控制，因此不管是有限合伙人還是普通合伙人，都有可能是合伙企業(yè)的受益所有人。
目前私募基金多以合伙企業(yè)的型態(tài)存在，有以對非上市公司進行股權(quán)投資作為主營業(yè)務(wù)的“股權(quán)投資合伙企業(yè)”，及向未上市的高新技術(shù)企業(yè)進行股權(quán)投資，同時也提供創(chuàng)業(yè)管理服務(wù)，以獲取資本增值收益為主的 “創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)”。雖然證監(jiān)會對私募基金有著嚴(yán)格的管理制度，但證監(jiān)會并未對私募基金的合伙人資金來源進行審查，也就是說，銀行自己須對股權(quán)投資或創(chuàng)業(yè)投資合伙企業(yè)的資金來源和交易真實性進行把關(guān)。
銀行尤其須重點關(guān)注境外私募股權(quán)基金公司，此類主體通過投資外商投資性公司將資金匯入境內(nèi)結(jié)匯后，再進行多層境內(nèi)轉(zhuǎn)投資的方式，對境內(nèi)銀行來說，很難核查境外股東真實身份，再加上無法確認(rèn)這些來自境外的資金是否為非法業(yè)務(wù)所得，會不會在境內(nèi)投資后很快又將資金匯往境外，對銀行來說都存在一定程度的洗錢風(fēng)險。
除了私募基金外，銀行還須提防合伙企業(yè)可能衍生出的三種風(fēng)險。
1.小額貸款公司通過有限合伙企業(yè)募集資金，進而涉及的洗錢、非法吸收公眾存款等犯罪行為；實務(wù)中，小額貸款公司常以關(guān)聯(lián)企業(yè)作為普通合伙人，先以高額回報向投資者募資后，再召集自然人成立有限合伙企業(yè)，這當(dāng)中所涉及的其他隱藏風(fēng)險，如不法分子可能委托小貸公司發(fā)放貸款，或是購買小貸公司的貸款資產(chǎn)、購買信托產(chǎn)品等，都存在募資資金違規(guī)使用的風(fēng)險。
2.合伙企業(yè)可能先與有貸款需求的客戶虛構(gòu)貿(mào)易合同，除了讓客戶取得需要的融資資金外，客戶也把自身的可轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)以交易形式轉(zhuǎn)讓給合伙企業(yè)，再用隱秘的合約關(guān)系保證融資款項到期后，回購之前已轉(zhuǎn)讓的資產(chǎn)，本質(zhì)上就是以客戶資產(chǎn)作為擔(dān)保品進行融資，類似行為有可能被認(rèn)定為是影子銀行。
3.合伙企業(yè)將募集到的資金轉(zhuǎn)至小貸公司的實際控制人賬戶名下，由實際控制人與有資金需求的房地產(chǎn)企業(yè)簽訂商品房預(yù)售協(xié)定和相關(guān)回購協(xié)議，形同變向進行融資。
由于合伙企業(yè)在募集資金過程中，常使用未經(jīng)批準(zhǔn)或借用合法經(jīng)營者的形式吸收資金，加上承諾夸大不實的還本付息或其他高額給付作為回報，是典型的非法吸收公眾存款和變相吸收公眾存款等非法集資犯罪，銀行面對合伙企業(yè)客戶，除提高警覺外，還應(yīng)適度調(diào)高風(fēng)險等級并采取相對應(yīng)的洗錢風(fēng)險管控措施。
（本文作者系上海富拉凱會計師事務(wù)所主任會計師）
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